一、定义与特征
1、定义：涉外定牌加工又称为涉外贴牌加工，是指境内企业接受境外商标权人或商标使用权人的委托，按照其要求加工产品，在加工的产品上贴附境外委托人提供的商标，并将加工后的产品全部交付给境外委托人，不在境内销售的生产加工模式。
2、特征
委托方为境外主体：委托进行定牌加工的是境外的商标权人或其授权人，他们拥有境外的商标权利。
产品全部出口：加工完成的产品全部销往国外，不在国内市场进行销售。
贴附指定商标：严格按照境外委托方的要求，在产品上贴附其提供的商标标识。
二、常见形式与流程
1、常见形式
来料加工：境外委托方提供原材料、零部件等，境内加工企业按照要求进行加工生产并贴牌。
来样加工：境外委托方提供样品，境内企业根据样品进行生产加工并贴牌。
来件装配：境外委托方提供零部件，由境内企业进行装配并贴牌。
2、一般流程
委托洽谈：境外委托方与境内加工企业就加工产品的种类、数量、质量标准、商标使用、交货时间等进行协商，签订委托加工合同。
生产加工：境内加工企业按照合同约定和境外委托方的要求，组织生产，在产品上贴附指定的商标。
质量检验：加工完成后，按照合同约定的质量标准进行检验，确保产品质量符合要求。
出口交付：将加工好的产品全部交付给境外委托方，通过海关出口到境外市场。
三、商标使用与侵权认定
1、商标使用情况
有境外商标授权：如果境外委托方在境外拥有合法的商标权利，并且授权境内加工企业使用该商标进行定牌加工，在这种情况下，境内企业的商标使用行为是基于境外委托方的合法授权，通常被认为是合法的商业行为。
无境外商标授权或商标冲突：若境外委托方未取得相关商标的合法权利，或者其商标在境内与已注册的商标存在冲突，此时境内加工企业的贴牌行为可能会引发商标侵权问题。
2、侵权认定因素
商标近似性：判断境内加工企业使用的商标与境内已注册商标是否构成近似，包括商标的文字、图形、颜色组合等方面，如果两者近似，容易导致相关公众混淆，可能被认定为侵权。
商品类似性：考虑加工产品与境内已注册商标核定使用的商品是否属于类似商品，如果在类似商品上使用近似商标，更可能构成侵权。
相关公众混淆可能性：以相关公众的视角，判断是否会对商品的来源产生混淆或误认，相关公众不仅包括国内的消费者，还包括在商品生产、运输等环节可能接触到商品的经营者等。
四、典型案例分析
1、“PRETUL”锁案
案情：莱斯公司拥有“PRETUL及椭圆图形”商标专用权，核定使用在锁类商品上，墨西哥储伯公司在墨西哥注册了“PRETUL”商标，委托亚环公司生产挂锁并全部出口墨西哥，莱斯公司认为亚环公司侵权，一审法院认定部分产品侵权，二审浙江省高院认定全部产品侵权，后最高人民法院提审认定亚环公司不构成侵权。
分析：最高人民法院认为亚环公司受储伯公司委托生产挂锁并贴附“pretul”标志，产品全部出口墨西哥，不在中国市场销售，该标志在中国境内不具有识别商品来源的功能，亚环公司的行为不属于商标性使用，不构成商标侵权。
2、“东风”柴油机配件案
案情：上柴公司是“东风”系列图文注册商标的专用权人，常佳公司接受印尼PT ADI公司委托，依据其在印尼拥有的“DONGFENG（东风）”商标及标志，生产柴油机及组件并出口至印尼销售，上柴公司认为常佳公司侵权，一审法院认定常佳公司不构成侵权，二审法院认定构成侵权，最高人民法院再审支持了一审法院的判决。
分析：最高人民法院指出，常佳公司与印尼PT ADI公司签订委托书，依据其合法拥有的商标权生产并完全出口至印尼销售，相关标识指向印尼PT ADI公司，未影响上柴公司涉案注册商标在国内的市场识别功能，不会导致相关公众混淆误认，且常佳公司已尽合理注意义务，故不构成侵权。
五、风险防范与注意事项
1、加工企业的审查义务
在接受涉外定牌加工业务前，加工企业应要求境外委托方提供商标注册证明、授权书等相关文件，核实其商标权利的真实性和合法性，确保自身加工行为有合法的授权依据。
对委托方提供的商标进行审查，避免与国内已注册商标造成冲突或近似，防止因商标问题引发侵权纠纷。
2、合同约定的重要性
双方应在委托加工合同中明确商标的使用范围、方式、责任承担等条款，特别是要明确境外委托方对商标权利的保证和承诺，以及因商标问题导致的责任分担。
对于产品质量、交货时间、付款方式等常规条款也应详细约定，以保障双方的合法权益，避免因合同条款不清引发纠纷。
相关问题与解答
问题1：涉外定牌加工中，如果境外委托方的商标在境内未注册，但在其他国家已注册，境内加工企业一定不构成侵权吗？
解答：不一定，虽然境外委托方的商标在其他国家已注册，但在中国境内未注册，若该商标与中国境内已注册的商标构成近似，且加工产品与境内注册商标核定使用的商品类似，容易导致相关公众混淆，境内加工企业仍可能构成侵权，即使不构成侵权，若加工企业未尽到合理的审查义务，也可能需要承担一定的法律责任。
问题2：如何判断涉外定牌加工中的商标使用是否会造成相关公众混淆？
解答：判断是否会造成相关公众混淆，需要综合考虑多个因素，包括商标的近似程度、商品的类似程度、相关公众的注意力水平、商标的显著性强弱、实际使用情况以及是否存在其他可能导致混淆的因素等，如果商标在文字、图形、颜色组合等方面与境内已注册商标高度近似，且加工产品与已注册商标核定使用的商品在功能、用途、销售渠道、消费群体等方面类似，就容易使相关公众产生混淆，认为两者商品来自同一来源或存在特定联系。